La partecipazione dei soci professionisti di STP

Intuitu personae, inteso come insieme di qualità personali dei soggetti contraenti che si ritengono di particolare rilevanza nella conclusione di negozi, va considerato alla stregua dell'atto di incaricare specificamente una persona a cui affidare un incarico professionale basato sul rapporto di fiducia tra cliente e professionista. Questo il punto principale su cui si basava il Regio Decreto 1815 del 1939 e che ha impedito ai professionisti iscritti ad un Albo di costituirsi sotto forma di  società, successivamente abrogato dalla L. n. 266/1997 (c.d. prima Legge Bersani). È Legge n. 183 del 2011 che in definitiva introduce nel nostro ordinamento una regolamentazione valida per la maggioranza delle professioni riconducibili ad Albi ad eccezione degli avvocati che avranno una società ad hoc e notai in quanto esercitano pubbliche funzioni. Inoltre, il D.M. 8 febbraio 2013, n. 34 disciplina le modalità per il funzionamento delle società che esercitano attività professionali regolamentate, in particolare, sancisce delle disposizioni applicative su incarichi professionali, iscrizione all'albo e regime disciplinare. Il Decreto Ministeriale registrato dalla Corte dei Conti, che regolamenta le Stp, è ripartito nei seguenti punti principali:- conferimento di incarico professionale;- elenco dei professionisti;- informazioni date al cliente;- elenco soci di capitale;- divieto di partecipazione a più StP. Alcuni dubbi nascono relativamente al collegamento tra i redditi prodotti nelle società tra Professionisti e contribuzione alle relative Casse di appartenenza poichè non esiste una precisa connessione. Come anche problematico è l'inquadramento del trattamento fiscale del reddito, non essendo precisato se è da considerare con il criterio di cassa come reddito professionale o come reddito d'impresa. Una soluzione è stata fornita dalla stessa Agenzia delle Entrate nell'ambito di una pronuncia per una consulenza giuridica del 2014, promossa dall'Ordine dei Commercialisti di Trento. In tale occasione, confermata poi in un interpello più recente del 2017, l'Amministrazione finanziaria si è espressa a favore dell'inquadramento del reddito di una StP come reddito di impresa e non di lavoro autonomo; questo potrebbe definitivamente decretare la non obbligatorietà della corresponsione dei contributi alle Casse Previdenziali di appartenenza da parte dei soci professionisti, proprio in virtù del fatto che di norma i contributi sono dovuti sul reddito professionale e non su quello di impresa.

La società tra avvocati, identificabile con l'acronimo STA, va distinta dalla società tra professionisti (STP).In linea generale, alla STA vanno applicate le disposizioni sull'esercizio della professione di avvocato di cui alla disciplina vigente, cioè la c.d. legge forense (L. n. 247/2012), modificata dalla L. 124/2017 che ha avuto il merito di introdurre l'art. 4 bis recante la speciale disciplina delle STA, che le SS.UU. della Cassazione hanno definito come disciplina prevalente rispetto alle disposizioni di cui al D.Lgs 96/2001 (si veda SS. UU. 19 luglio 2018 n. 19282.La STA può assumere la forma di società di persone, società di capitali e società cooperative. Per quanto riguarda il trattamento fiscale dei redditi prodotti, essi hanno natura di reddito di impresa secondo quanto ha recentemente chiarito l'Agenzia delle Entrate con la ris. 35/E/2018.

Il codice civile enuncia, quale regola generale per le società di capitali, quella della libera trasferibilità delle azioni e delle partecipazioni, sia per atto tra vivi, che a causa di morte; è quanto emerge dal disposto degli artt. 2355 e 2469, comma 1, c.c., dettati rispettivamente per le s.p.a. e per le s.r.l. Lo stesso codice, tuttavia, oggi più che nel passato, tempera tale principio, prevedendo, agli artt. 2355-bis, comma 2, e 2469, comma 2, c.c., che si possa convenire di circoscriverne o comunque graduarne l'incidenza, sino a giungere all'estremo opposto di escluderne, anche del tutto, l'operatività. A tale riguardo vengono in rilievo le clausole statutarie di prelazione, che, con la loro funzione di evitare l'accesso di terzi estranei nella società e di mantenere tendenzialmente intatti i rapporti tra i soci, impongono al socio, il quale decida di vendere la propria partecipazione, di offrirla preventivamente agli altri soci (o ad altri soggetti) e di preferirli ai possibili terzi acquirenti.

L'art. 2476 comma 2 c.c. – riproducendo quanto previsto nell'art. 2261 c.c. in ordine alla società semplice, in virtù dei rinvii operati alla disciplina sulle società di persone – attribuisce in capo ai soci di s.r.l. che non partecipano all'amministrazione il diritto di avere dagli amministratori notizie sullo svolgimento degli affari sociali e di consultare i libri sociali e i documenti relativi all'amministrazione. Tale norma è universalmente riconosciuta come la norma cardine del sistema di tutela dei soci.

Nella comunione di azienda si verifica la contitolarità di un'azienda diretta unicamente al mero godimento dei beni, non ravvisandosi l'esercizio congiunto di un'attività d'impresa, che darebbe luogo, per lo meno, ad una società di fatto. Nel caso in cui il godimento dell'azienda si realizzasse mediante il diretto sfruttamento della medesima da parte dei partecipanti alla comunione si configurerebbe l'esercizio di un'impresa collettiva, non essendo ostativo l'articolo 2248 Codice Civile, che assoggetta alle norme degli articoli 1100 e seguenti Codice Civile la comunione costituita e mantenuta al solo scopo di godimento. A questo punto risulta evidente che l'elemento discriminante tra comunione a scopo di godimento e società, sia costituito dallo scopo lucrativo perseguito tramite un'attività imprenditoriale sostitutiva del mero godimento ed in funzione della quale vengono utilizzati i beni comuni.