Codice Civile art. 2259 - Revoca della facoltà di amministrare.

Revoca giudiziale: a) ambito di applicazione.

Se ricorre una «giusta causa» di revoca ciascun socio può chiedere «in ogni caso» la revoca giudiziale dell'amministratore (art. 2259, comma 3, c.c.).

L'istituto si applica a tutte le società di persone (e quindi anche alla società in accomandita semplice: Cass. I, 879/1975; Trib. Viterbo 30 dicembre 1985) e può riguardare anche un amministratore nominato con il contratto sociale, anche se la società è composta da due soli soci e anche se l'investitura del socio nella carica di amministratore riposa direttamente sulla norma suppletiva dell'art. 2257 c.c. (Cass. I, n. 879/1975; Trib. Catania 19 aprile 1984).

In tale ultimo senso, in dottrina, Ferri, 136; Cottino, 171; Galgano, 218; Cagnasso, 154; Campobasso, 95).

Sulla revoca giudiziale dell'amministratore nominato con il contratto sociale l'orientamento della giurisprudenza non è tuttavia univoco. Alle sentenze appena richiamate, che hanno ritenuto ammissibile in toto tale tipo di revoca, si oppongono, alcune sentenze delle Corti milanesi, nelle quali si afferma che la revoca disposta ai sensi dell'art. 2259, terzo comma, priva l'amministratore, nominato con il contratto sociale o con atto separato, dei soli poteri a lui delegati dagli altri soci e non anche di quelli di cui gode per legge (App. Milano, 12 luglio 1974; Pret. Milano, 4 giugno 1991). La Corte di cassazione, intervenendo nuovamente in materia, non ha preso posizione su tale specifica questione, limitandosi a rilevare che, nel caso sottoposto al suo esame, secondo gli accertamenti compiuti dal giudice del merito, la domanda giudiziale di revoca per giusta causa dell'amministratore unico di una società in nome collettivo non si estendeva ai poteri di amministrazione che gli erano attribuiti dalla legge in quanto socio, ai sensi dell'art. 2257 c.c. (Cass. I, n. 6524/1994).

Segue: b) contraddittorio

La domanda di revoca giudiziale dell'amministratore (che deve essere proposta in sede contenziosa: Trib. Lecce 29 novembre 1989) ha come unico contraddittore l'amministratore destinatario della domanda di revoca e non è quindi necessario integrare il contraddittorio nei confronti di tutti gli altri soci, vertendosi in tema di azioni spettanti al singolo socio nel rapporto con l'amministratore (Cass. I, n. 5479/1986; Trib. Milano 22 marzo 1990).

Segue: c) provvedimento d'urgenza

Si ammette che la domanda di revoca possa essere avanzata anche in via d'urgenza, nelle forme precisate dall'art. 700 c.p.c. (Trib. Napoli 18 dicembre 1987; Trib. Trieste 12 dicembre 1990; Trib. Napoli 17 giugno 1992; contra, tuttavia, Pret. Acqui Terme 31 luglio 1990); ciò anche se lo statuto contenga una clausola compromissoria che rimetta alla decisione di un arbitro le controversie tra i soci (Pret. Roma 22 aprile 1977).

Amministratore giudiziario

In alcune decisioni si afferma che il giudice, nel disporre la revoca, per giusta causa, dall'amministratore può nominare un amministratore giudiziario (Cass. I, n. 113/1963, secondo cui la possibilità concessa dall'art. 1105 c.c. ai comunisti di chiedere la nomina di un amministratore giudiziario sarebbe estensibile in via analogica alle società di persone; App. Napoli 31 marzo 1987). Ma la prevalente giurisprudenza è contraria (Trib. Napoli 4 febbraio 2005, in Foro it., 2006, I, 305; Trib. Torre Annunziata 21 ottobre 2003, in Dir. e giur., 2005, 112; Trib. Milano 14 febbraio 2004, in Giur. it., 2004, 1210 e 1° luglio 2002, in Giur. it., 2002, 2330; Trib. Reggio Emilia 22 febbraio 1995, in Dir. fall., 1997, II, 146; Trib. Napoli 24 gennaio 1990, in Dir. e giur., 1990, 793 e 18 dicembre 1987, in Soc., 1988, 591; Trib. Lecce 29 novembre 1989, in Soc., 1990, 516; Trib. Ascoli Piceno 5 luglio 1986, in Foro it., 1987, I, 1285; App. Cagliari 28 febbraio 1985, in Riv. giur. sarda, 1986, 349; Pret. Milano 23 marzo 1981 e 19 febbraio 1979, in Giur. it., 1982, I, 2, 487).

Da ultimo cfr. Trib. Milano, 29 luglio 2020 che ha escluso l'ammissibilità della nomina dell'amministratore giudiziario per le società di persone, essendo incompatibile - dato il diverso e più stringente regime di responsabilità patrimoniale rispetto alle società di capitali - l'individuazione dell'organo amministrativo, agli esiti della cui attività i soci sono patrimonialmente soggetti, da parte del Tribunale con provvedimento atipico non corrispondente ad alcuna pronuncia di merito adottabile in via contenziosa e come tale privo di ogni nesso di strumentalità rispetto all'azione di merito, dovendo dunque assumere la revoca i connotati dell'extrema ratio rispetto a qualsiasi altro provvedimento provvisorio in grado di assicurare il ripristino di una gestione sociale corretta e che tenga conto pienamente dei diritti del socio di minoranza).

In senso favorevole parte della dottrina (Vittoria, 697).

In dottrina è, poi, prevalente la tesi che sostiene l'inapplicabilità dell'art. 2409 c.c. nelle società di persone, trattandosi di misura eccezionale insuscettibile di applicazione analogica cfr. Capelli, 182.

Si ritiene, infatti, che, proprio la possibilità in capo al singolo socio di società di persone di chiedere la revoca giudiziale, sia ostativa ad una estensione dell'operatività dell'art. 2409 c.c.. Sebbene le ragioni che hanno indotto il riformatore concorsuale ad estendere l'applicazione dell'art. 2409 c.c. alla s.r.l., anche se priva dell'organo di controllo (art. 2477, comma 7, c.c.), possano ritenersi comuni anche alle società di persone secondo la dottrina l'esposizione ad insolvenza personale del singolo socio rappresenta incentivo sufficiente ad attivare il procedimento di revoca giudiziale. L'incentivo del singolo socio derivante dall'esposizione alla dichiarazione di insolvenza personale (incentivo ovviamente non sussistente per l'accomandante) pare, infatti, rappresentare il criterio discretivo della mancata estensione dell'art. 2409 c.c. alle società di persone (Murino, 1671 ss.).

Revoca dell'amministratore socio: esclusione dalla società

Il rapporto di amministrazione costituisce rapporto autonomo e distinto da quello sociale (Cass. I, n. 3236/1985; Campobasso, 97), e, appunto per questo, le irregolarità e gli eccessi dell'amministratore che non siano in contrasto con i fini della società non si ripercuotono necessariamente sulla sua posizione di socio e non comportano, di regola, l'esclusione ex art. 2286 c.c., ma soltanto la revoca della facoltà di amministrare (Trib. Bari 13 luglio 1976).

Quindi l'esclusione del socio non costituisce una conseguenza automatica della revoca dello stesso dalla carica di amministratore ai sensi dell'art. 2259 (Trib. Milano 3 febbraio 1983; Trib. Bari 13 luglio 1976; Cass. I, n. 1204/1958).

Se tuttavia, il socio-amministratore di una società di persone, il quale si appropri degli utili, compie un atto in contrasto non soltanto con i doveri inerenti al mandato conferitogli, ma anche con gli obblighi a lui derivanti dalla qualità di socio, tenuto conto della funzione del patto sociale, il quale tende, attraverso i conferimenti e l'esercizio in comune di un'attività economica, proprio al conseguimento ed alla divisione degli utili, allora, in tal caso, l'indicata condotta può comportare per detto socio-amministratore, oltre che la revoca del mandato, anche l'esclusione dalla società, ai sensi dell'art. 2286 (Cass. I, n. 710/1980).

Il socio nominato amministratore nel contratto sociale può essere escluso dalla società senza una preventiva revoca dalla carica di amministratore (Trib. Torino 13 novembre 1977). D'altro canto, l'esclusione del socio accomandatario ne comporta ipso iure anche la cessazione dalla carica di amministratore, mentre non è predicabile il contrario, potendo sussistere soci accomandatari che non siano amministratori (Cass. I, n. 18844/2016).

Revoca e scioglimento della società

È pacifico che nel caso di amministrazione congiunta e solidale di tutti i soci, in una società di persone, la cessazione di uno degli amministratori per revoca giudiziale non è di per sé causa di scioglimento della società, essendosi a volte ritenuto che potrebbe essere nominato un amministratore giudiziario, col conseguente venir meno del disaccordo tra i soci (Trib. Catania 28 luglio 1980).

Dimissioni

La dichiarazione di dimissioni dell'amministratore di una società di persone nominato nell'atto costitutivo produce i suoi effetti dal momento in cui viene a conoscenza del destinatario, quale atto unilaterale ricettizio (Cass. I, n. 1602/2000).

Clausole compromissorie

Non sono compromettibili in arbitri le controversie relative all'azione di revoca per giusta causa dell'amministratore di una società di persone fondata sulla violazione di norme poste a tutela di interessi indisponibili (Cass. I, n. 1739/1988).

Secondo la Cassazione infatti le controversie in materia societaria possono, in linea generale, formare oggetto di compromesso, con esclusione di quelle che hanno ad oggetto interessi della società o che concernono la violazione di norme poste a tutela dell'interesse collettivo dei soci o dei terzi; peraltro, l'area della indisponibilità deve ritenersi circoscritta a quegli interessi protetti da norme inderogabili, la cui violazione determini una reazione dell'ordinamento svincolata da qualsiasi iniziativa di parte, quali le norme dirette a garantire la chiarezza e la precisione del bilancio di esercizio; pertanto, non è compromettibile in arbitri l'azione di revoca per giusta causa di un amministratore di società in accomandita semplice ex art. 2259 c.c., in relazione agli artt. 2315 e 2293 c.c., non facendo eccezione – come invocato nella specie – la avvenuta insorgenza della controversia fra coniugi altresì soci in detta società (Cass. I, n. 18600/2011).

Tale presa di posizione (che riflette un più generale orientamento favorevole ad escludere l'ammissibilità della devoluzione agli arbitri di controversie in materia societaria coinvolgenti interessi trascendenti quelli dei singoli soci: Cass. I, 10530/1998; in senso parzialmente diverso v., tuttavia, Cass. I, n. 3772/2005, secondo cui le controversie in materia societaria possono, in linea generale, formare oggetto di compromesso, con esclusione di quelle che hanno ad oggetto interessi della società o che concernono la violazione di norme poste a tutela dell'interesse collettivo dei soci o dei terzi; a tal fine, peraltro, l'area della indisponibilità deve ritenersi circoscritta a quegli interessi protetti da norme inderogabili, la cui violazione determina una reazione dell'ordinamento svincolata da qualsiasi iniziativa di parte, quali le norme dirette a garantire la chiarezza e la precisione del bilancio di esercizio) deve essere riconsiderata alla stregua della nuova disciplina introdotta dal d.lgs. 17 gennaio 2003, n. 5, sulla riforma del processo societario.

L'art. 34 stabilisce, infatti, che gli atti costitutivi delle società, ad eccezione di quelle che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio a norma dell'art. 2325-bis c.c., «possono, mediante clausole compromissorie, prevedere la devoluzione ad arbitri di alcune ovvero di tutte le controversie che abbiano ad oggetto diritti disponibili relativi al rapporto sociale», con la sola esclusione delle controversie «nelle quali la legge preveda l'intervento obbligatorio del pubblico ministero»: il discrimine tra controversie arbitrabili e non arbitrabili è quindi posto nella natura (disponibile o indisponibile) del diritto fatto valere anziché della norma violata (F. Auletta, 330). E questo spiega perché lo stesso art. 34 ricomprenda nell'area della compromettibilità «le controversie promosse da amministratori, liquidatori e sindaci ovvero nei loro confronti». E perché il successivo art. 36 consideri compromettibili anche le controversie riguardanti la validità delle delibere assembleari, sia pure con la precisazione che in tal caso gli arbitri sono tenuti a decidere «secondo diritto».

È da notare, infine, che l'art. 36, in deroga a quanto previsto dall'art. 819 c.p.c., abilita gli arbitri a risolvere in via incidentale (sempre secondo diritto) questioni pregiudiziali «non compromettibili». Tali disposizioni sono ora state trasposte nel c.p.c.

Più in generale, con specifico riferimento alle clausole c.d. binarie che devolvano determinate controversie alla decisione di tre arbitri, due dei quali da nominare da ciascuna delle parti, ed il terzo, in caso di disaccordo, dal presidente del tribunale, la Cassazione ha statuito che dette clausole possono trovare applicazione in una lite con pluralità di parti, e, quindi, possono configurare una deroga convenzionale alla competenza dell'autorità giudiziaria, solo quando, in base a valutazione da compiersia posteriori, risulti lo spontaneo raggruppamento degli interessi in gioco in due soli gruppi omogenei e contrapposti, cioè in due sole parti sostanziali, e sempreché tale raggruppamento sia compatibile con il tipo di azione proposta in giudizio, in quanto, ove l'azione stessa, secondo la generale ed astratta previsione del legislatore, introduca un litisconsorzio necessariamente caratterizzato dalla presenza di più di due centri autonomi e distinti di interessi, non riconducibili nella suddetta situazione bipolare, resta irrilevante ogni eventuale anomalo affiancamento degli atteggiamenti difensivi di parti contrapposte, derivante da valutazioni peculiari estranee alla struttura ed alla regolamentazione normativa dell'azione medesima. E, muovendo da tale premessa, ne ha escluso l'operatività con riguardo alla controversia promossa da uno o più soci di una società di persone, a norma dell'art. 2259, comma 3, c.c. per conseguire la revoca dell'amministratore in relazione a fatti di cattiva gestione in pregiudizio della società, osservando che, rispetto a tale domanda, l'amministratore revocando e la società (ovvero, in difetto di vocatio della stessa, tutti gli altri soci), ancorché assumano in concreto un atteggiamento di comune difesa, costituiscono due parti necessariamente distinte, alla stregua della sopra indicata valutazione della natura intrinseca della domanda stessa, in quanto portatrici di interessi contrapposti, sicché la lite acquista una consistenza almeno tripolare, ostativa all'applicabilità del meccanismo binario di nomina degli arbitri (Cass. I, n. 2983/1988).

Peraltro, ai sensi del combinato disposto degli artt. 2252 e 2259 c.c., la revoca dell'amministratore di società di persone, la cui nomina sia contenuta nell'atto costitutivo, postula l'esistenza congiunta dei presupposti dell'unanimità dei consensi e della giusta causa, mentre questi possono sussistere in via alternativa, ove la nomina sia avvenuta con atto separato. Ma non è richiesto il consenso del socio-amministratore al fine della sua revoca, avendo portata generale il principio del divieto di voto in conflitto di interessi con la società, ai sensi dell'art. 2373 c.c., del quale costituisce applicazione anche l'art. 2287 c.c., che impone di non considerare il socio da escludere nel computo della maggioranza necessaria per l'esclusione (Cass. I, n. 13761/2009).